反垄断法域外管辖权的管辖和反管辖
2019-06-15 20:28 来源:未知
反垄断法域外管辖权的管辖和反管辖
阳江日报

  当前我国全方位对外开放格局基本形成,尤其是加入世贸组织在即,与世界各国在更大范围和更深程度上的商事往来,必将更加频繁,参与激烈的国际市场竞争在所难免。西方发达国家,为维护本国在市场竞争中的优势,在反垄断法中,不少设有域外管辖权条款,我国尚未颁布反垄断法,将来出台的反垄断法也不一定设立域外管辖权条款。但是我国商事可能遭遇到它国的域外管辖诉讼,所以对这方面的有关问题,还是需要十分重视的。

  国际法原来明确规定,各国在其领域内行使管辖权,一国的法律管辖权不能超出其领域之外,即属地管辖原则。第二次世界大战结束后,美国作为没受战争严重创伤的战胜国,经济实力空前强大,逐渐扩律管辖权,著名的《阿尔科案》即美国指控加拿大铝业有限公司加入了在美国域外订立的由英国、法国、瑞士等国生产商签订的铝业出口价格协议,产生限制美国铝业生产和出口的效果,从而提出效果原则这一新的管辖权理论,并以加拿大铝业有限公司是美国铝业公司的子公司,而在域外适用美国反垄断法《谢尔曼法》第一条,即“任何契约、以托拉斯形式或形式的联合、共谋,用来限制州际间或与外国之间的贸易或商业……是严重犯罪。”1977年美国司法部发布的《反托拉斯法国际实施指南》进一步规定:“一旦外国交易,对美国商业发生了重大的和可以预见的后果时,不问其发生在什么地方,均受美国法律管辖。”只是后来法院也同时采用利益平衡的方法,在具体反托拉斯涉外案件中,通过平衡美国与外国之间的利益关系,来确定美国是否应该享有或放弃管辖权,以协调或缓和与国家行使管辖权的矛盾。

  美国反垄断法以效果原则为管辖根据而域外适用,引起国际社会的广泛关注,尤其是美国传统的贸易伙伴,一方面相继仿效,也将自己的竞争法或反垄断法域外适用;另一方面纷纷立法,避免美国反垄断法域外管辖权适用到自己头上。

  在立法方面,英国是比较有经验的。英国1980年颁发《保护贸易利益法》,其中第一条规定:外国法院和当局指定提供的文件和情报,如果对联合王国贸易利益造成损害或有损害之意,包括如果国务大臣认为是不可接受的,可以发出指令禁止服从该项指定,否则是一种犯罪行为;第五条规定:凡适用本法的外国判处若干赔偿金的判决,如果认为与妨碍、歪曲或限制商业竞争有关,联合王国的法院不得受理;第六条规定:外国法院对联合王国及其属地公民或团体法人因第五条内容判决的赔偿金数额已经给付时,有权向法院要求索还超过应补偿部分(外国法院如判处三倍罚款,按此可以索还两倍)。此外有关国家纷纷立法,法国除1980年立法惩罚在法国领土非法搜集文件资料外,也着手研究仿效英国,使企业可以索回外国反垄断法域外适用中多支付的赔偿金额。

  “十五”时期我国对外开放将进入新的阶段,随着加入世贸组织,我国面临引进更多的资金、技术,促进产业结构优化升级和扩大出口等新的发展机遇,也面临国际激烈竞争的严峻挑战,要认真研究西方发达国家的法治经验,为我国社会主义市场经济提供强有力的法律保障。

  1.要及早制定反垄断法。面对外国反垄断法的管辖权扩张和域外适用,我国必须有反垄断法并规定形成垄断的市场份额及法律责任,才好确认外国商品或企业在我国市场的垄断行为和惩处力度。否则只能放任各种严重的经济侵权行为,无能为力。

  2.要为遭遇外国反垄断法的域外适用,做好先期立法准备。这方面完全可以学习和借鉴西方经验如:①设立外国反垄断法域外适用调取证据资料的禁止性或钳制性法律。当前,我国已经加入《关于从国外调取民事或商事证据公约》和《关于向国外送达民事和商事司法文书和司法外文书公约》,加入时虽然注意对调取的范围(只执行与案件有直接密切关系的调查请求)和送达的方式(仅允许外国使领馆在我国境内直接向其本国国民送达,无权向驻在国国民或第三国国民送达)做了限制,但尚无专门法律和如西方那样的禁止性或钳制性规定及对肆意执行的惩处。②设立外国反垄断法域外适用的救济制度。即对有损国家主权和安全的判决执行的拒绝,对已给付的不合理赔偿的索回等法律规定。

  3.要加快建立和完善我国社会主义市场经济体制的法律体系。关键是规范各种新型经济关系和国际竞争中的新形势和新问题,维护市场秩序,保护公平竞争。同时普及国际经济法律知识,使企业和个人能够直面国际竞争。